以筆者的經(jīng)驗(yàn)，以下環(huán)節(jié)在合同中應(yīng)該加以關(guān)注：

1.明確簽約主體

很多企業(yè)集團(tuán)都存在資產(chǎn)關(guān)系混亂的問(wèn)題。雖說(shuō)“投資就是投人”，但在投資的時(shí)候，把錢打到哪家企業(yè)的賬戶上還是要“親兄弟明算賬”的。老板的集團(tuán)下可能有若干業(yè)務(wù)以及與之對(duì)應(yīng)的子公司，老板或許覺(jué)得都是自己的公司，PE把錢打到那個(gè)賬戶上都一樣，但PE卻不能這樣想。但從法律上講，目標(biāo)企業(yè)是企業(yè)法人，老板是自然人。公司之間的商業(yè)行為要基于法人，而不是自然人，現(xiàn)行法律架構(gòu)下是不支持“父?jìng)舆€”的。

在實(shí)踐中，投資方或融資方有時(shí)候會(huì)指派副總代理簽字，這時(shí)一定要注意提交授權(quán)書。筆者遇到過(guò)這樣的事情：一家企業(yè)在融資進(jìn)程中，從意向協(xié)議到框架協(xié)議都是副總簽字，也有老板本人的授權(quán)書，但副總代表企業(yè)簽署正式協(xié)議時(shí)，卻沒(méi)有授權(quán)書，也未能引起對(duì)方的注意。但簽約后不久，融資企業(yè)開始“反悔”，于是惡意的以簽字人為獲得授權(quán)為理由，矢口否認(rèn)該協(xié)議的有效性。

2.履約能力

“計(jì)劃沒(méi)有變化快”，有些投資機(jī)構(gòu)和融資企業(yè)“談戀愛(ài)”的時(shí)候是有錢的，但由于種種原因，到“結(jié)婚”的時(shí)候又沒(méi)錢了。這對(duì)于融資企業(yè)來(lái)說(shuō)是非常尷尬的事情－耽誤時(shí)間、影像士氣等等。為此，融資企業(yè)為維護(hù)自身利益可以要求投資方支付定金、提供擔(dān)保甚至委托第三方機(jī)構(gòu)進(jìn)行資金監(jiān)管等方式。

3.支付方式

一般來(lái)說(shuō)，投資方為控制風(fēng)險(xiǎn)，會(huì)采取資金分布到位的方式分段出資 ，“走一步看一步”。融資方則往往希望資金一步到位，避免節(jié)外生枝，企業(yè)可以放手干個(gè)樣出來(lái)。這就需要各方共同審核企業(yè)的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃，根據(jù)資金需求情況確定不同階段的付款額度與付款時(shí)間。

4.關(guān)鍵時(shí)間責(zé)權(quán)利的對(duì)稱性

一個(gè)協(xié)議，一般有三個(gè)重要的時(shí)間點(diǎn)：簽字、出資和工商變更。這中間的時(shí)間跨度短則1-2個(gè)月，長(zhǎng)則1-2年。比如外資并購(gòu)內(nèi)資企業(yè)，審批手續(xù)較為繁瑣日，時(shí)間進(jìn)度也不好控制，有時(shí)甚至有始無(wú)終。此間可能發(fā)生的變故會(huì)對(duì)各方的權(quán)益帶來(lái)影響，需要在合同中加以明確。

5.員工安置

有些投資需要目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)重組，此間可能產(chǎn)生公司主題變更以及由此產(chǎn)生的勞動(dòng)合同變更、員工安置等事宜。這是一項(xiàng)非常復(fù)雜的工作，處理不好，甚至?xí)劤晒娛录?。?duì)此，合同中應(yīng)該有明確的責(zé)任約定。

6.力所不能及的條款

做企業(yè)不是股東把錢扔進(jìn)來(lái)就可以獲得豐厚收益那么簡(jiǎn)單，否則世界上就不會(huì)有商業(yè)銀行，大家都會(huì)爭(zhēng)著去作股東。企業(yè)經(jīng)營(yíng)要面對(duì)諸多“不可抗力”的影響。如果說(shuō)約定未來(lái)1-3年的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)指標(biāo)還合情合理，但如果讓企業(yè)為政府審批和自然災(zāi)害等因素買單就有些“強(qiáng)人所難”了。筆者遇到過(guò)一個(gè)案例：融資企業(yè)在建的一個(gè)項(xiàng)目有“瑕疵”，“先斬后奏”，差政府的一個(gè)批文，但應(yīng)該沒(méi)有問(wèn)題。完成本輪融資后，項(xiàng)目還將進(jìn)行擴(kuò)產(chǎn)。為控制投資風(fēng)險(xiǎn)，投資方在協(xié)議草稿中提出這樣一個(gè)要求：要求乙方負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)政府，”讓政府出具承諾，保障對(duì)在建項(xiàng)目不處理，給批文。同時(shí)對(duì)將來(lái)可能的擴(kuò)產(chǎn)項(xiàng)目保證給予廉價(jià)土地，保證項(xiàng)目順利通過(guò)驗(yàn)收等等”。按照目前中國(guó)的國(guó)情，企業(yè)還沒(méi)有能力“脅迫”政府做出承諾，甚至也沒(méi)有官員敢出具這樣的承諾。對(duì)這種脫離實(shí)際的條文，融資企業(yè)當(dāng)然難以接受。

7.違約罰金

合同中有很多關(guān)于各方責(zé)權(quán)利的約定，包括出資時(shí)間與額度、辦理相關(guān)事宜的起止時(shí)間等。對(duì)這些約定要有相應(yīng)的約束。比如出資時(shí)間與額度，預(yù)期到賬要支付違約金，可以固定一個(gè)額度，也可以按照時(shí)間和額度進(jìn)行折算。沒(méi)有約定就沒(méi)有約束力，“未盡事宜友好協(xié)商”更是一句空話。

8.單方面權(quán)益放棄或限制

籃球比賽是一項(xiàng)喜聞樂(lè)見的體育活動(dòng)。按照兩比賽規(guī)則，籃球在裁判鳴哨前出手并進(jìn)籃筐，得分是有效的。投資也會(huì)遇到類似情況，新股東增資前，目標(biāo)企業(yè)賬上可能有未分配利潤(rùn)，也可能有已經(jīng)被批準(zhǔn)但資金尚未到賬的國(guó)家無(wú)償扶持項(xiàng)目。上述權(quán)益是劃歸老股東，還是新老股東共享？這需要加以明確。

9.注意措辭

為控制投資風(fēng)險(xiǎn)，投資方可能會(huì)為融資方設(shè)定一些前置條件，比如要求融資企業(yè)在XX時(shí)間前完成某項(xiàng)具體工作。這種前置條件應(yīng)當(dāng)具體量化。筆者曾經(jīng)見過(guò)這樣的合同語(yǔ)句：“乙方要以令甲方滿意的方式……”。這種措辭居高臨下，而且有失公允－甲方如果要悔約，只需要講一句“我不滿意”即可。

需要再次明確的是：由于中國(guó)的國(guó)情，心理契約的效力要大于法律契約，再嚴(yán)密的合同也堵不了心理上（誠(chéng)信合作）的漏洞?；橐鲂腋？康氖欠蚱拗g的互敬互愛(ài)，而不是結(jié)婚證書的法律效力。

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